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解读金天乘律师:私募股权登记业务的法律实践:经理分享

来源:上海东来律师事务所 发布时间:2018-11-22

2016年2月5日,中国证券投资基金协会(以下简称基金行业协会)发布《关于进一步规范私募基金经理登记的通知》(基金会共同发展第4号,以下简称4号)。笔者在总结创业经验的基础上,对创业的相关法律实践进行了总结、总结和归纳,以期为有志创业者提供指导。
    
     为了充分了解公司的情况,进行尽职调查,将及时向公司出具一份法定尽职调查文件清单,明确核查工作的范围,包括但不限于:公司的成立和生存、总线。公司经营范围、专业管理问题、股东、实际控制人、子企业、子企业。分公司等有关各方、公司基本设施、经营条件、内部管理制度、资金外包服务协议、合规及int等。公司高级管理人员、公司及其高级管理人员、诉讼仲裁、注册申请材料提交等。
    
     在查证过程中,律师主要采用书面审查、面谈、现场调查、询问、网上搜索、书面确认等多种查证方法,以确保充分掌握公司的法律事实。
    
     对于查证过程中发现的法律问题,主管律师需要及时与公司沟通,深入探讨和研究相关问题,并提出相应的整改建议。
    
     公司整改完成后,需要由公司负责人审查整改情况,确认整改效果是否符合整改要求。
    
     最后,根据《私募基金经理人登记法律意见指引》,代理律师对具体事项逐一提出明确意见,对私募基金经理人登记申请是否符合基金行业协会的相关要求。
    
     基金业协会要求律师和律师事务所在全面尽职调查的基础上,对法律意见指南所列内容逐一提出法律意见。现对基金业协会在实践中遇到的问题及其在各项内容中应注意的关键问题的反馈进行梳理和总结:
    
     根据基金业协会于2016年5月27日发布的《关于私募基金登记备案的共同问题答复》,私募基金管理机构应确保有足够的资本担保机构有效运作。私募基金经理人实收资本不足一百万元,或者实收率达注册资本的百分之二十五以下,协会对私募基金经理人信息公开给予特别提示,并在班级内予以公布。对私募基金经理进行公开。根据以往的经验,基金行业协会将重点关注私募基金经理的收入资本。因此,一般认为,公司实收资本应至少达到注册资本的25%,以便有足够的资本支持公司的基本经营。
    
     应当指出的是,私募股权基金登记制度中股东的实际出资比例是指股东实收资本的比例,即股东实收资本占实收资本总额的比例,而不是支柱。向注册资本支付实缴资本。
    
     《私募股权基金登记备案问答(七)》和《共同问答》明确规定,私募股权基金经理的名称和业务范围应当包括基金管理、投资管理、资产管理、股权等相关词语。从专业化经营和防止利益冲突的角度来看,私募基金管理人不得同时从事可能与私募基金发生冲突的业务、与买方投资管理业务无关的卖方业务和非金融业务。
    
     基于此,从以下三个方面提出了完善公司业务范围的建议:第一,对于从事民间借贷、民间融资、分配业务、小额信贷、小额信贷、小额信贷、P2PP2B、大众化的公司。采购、保理、担保、房地产开发、交易平台等与私募基金业务相抵触的业务。建议公司成立专门管理私募基金的机构后,申请注册私募基金经理。私募基金,或者变更工商登记,剥离上述业务,取消经营范围。其次,如果业务范围包括卖方的业务,如投资咨询和财务咨询,公司应提前申请。终止此类业务,工商登记变更,取消此类业务范围;第三,办理业务。范围内包含其他非金融业务,也建议取消工商变更。
    
     基金行业协会对业务范围的审计标准比较严格,公司提交法律意见前必须完成整改。鉴于省工商部门已暂停登记变更手续。凡经营范围有上述情形的企业,经办人可以承诺擅长管理私人投资基金,在业务变更手续办妥后,及时完成业务范围的变更。更新私募基金登记制度变更业务范围信息。
    
     公司是否符合专业化经营原则是基金会的关键问题之一,经营律师可以从公司的工商登记和公司的经营权两个方面对公司的业务运作进行核查和法律意见。企业在实际经营中,在检查公司实际业务的情况下,除了审核审计报告、财务报表、详细业务收入、业务合同等书面材料外,还应特别注意网络公众的核查工作。意见,即通过公司的官方网站(如有的话)搜索公司的公开披露的业务,第三方招聘网站和搜索引擎(如百度)。服务信息。
    
     如果公司过去同时经营可能与买方投资管理业务冲突的业务(如咨询服务),则可以终止上述业务并承诺今后不从事上述业务。按照专业化原则,对私募投资基金实行专业化管理。
    
     公司同时管理私募股权基金和证券基金两种类型的,应当制定风险隔离制度和基金隔离制度,分隔不同企业的职工和部门,防止利益传递和冲突。2016年2月后成立的新型私募股权基金管理机构只能在股权型私募股权基金和证券型私募股权基金之间进行选择。2016年2月以前成立的管理机构可以同时管理这两类私募股权基金。
    
     管理层股东的核实应当追溯到最终自然人,以确定最终自然人是否具有海外身份,如果是,是否符合外商投资指导行业目录中的外国投资准入标准,以及是否符合应注意的是,根据基金业协会于2016年6月30日发布的《私募股权基金登记备案相关问题答复(10)》,私募股权基金业务经理可获放宽。外资准入在一定条件下的适用。
    
     实际控制人的认定,应当追溯到最后一个自然人、国有控股企业或者集体企业、外国金融监督管理机构监管的海外机构。股东,其出资额占有限责任公司资本总额50%以上或者股份占股份有限公司资本总额50%以上的,可以认定为控股股东和实际控制人。出资比例或持股比例小于50%,股份比例分散,实际控制人应根据股东表决权对股东大会决议和股东大会决议的影响和作用来确定。股东在公司管理中的作用。
    
     实际控制人的识别通常把第一大股东或第一大股东的控制人作为管理者的实际控制人,但在实践中也存在特殊情况。在笔者的团队中,两名股东被认定为控股股东和实际控制人。本案以委托股权表决权为基础,通过委托股权表决权,股东双方可以决定公司的财务政策和实际管理政策,从而确定为实际控制人。
    
     根据基金业协会的相关定义,律师需要核实是否存在金融企业、上市公司等企业、分行和金融企业、资产管理机构或由证券公司控制的相关服务机构。为了获得准确、完整的关联方名单,笔者建议律师登录开心宝或企业搜索等企业信息查询网站,输入公司实际控制人的姓名。任何,搜查受控公司,经公司确认后排除同名。此外,律师需要进一步核实私募股权基金经理与关联方之间的关联交易,关联方是否注册为私募股权。Y基金经理未注册的原因及原因。
    
     如果私募股权基金经理与关联方之间有关联交易,建议律师披露关联交易的时间、金额、交易对手及性质,并分析上述关联交易是否违反法律法规的禁止性规定,以及是否损害公司、股东和投资者的利益。
    
     关于私募股权基金经理人操作的基本设施和条件,考虑到基金协会要求公司满足私募股权基金管理业务的需要,笔者理解可以从以下方面进行核实和披露主要有以下四个方面:
    
     主管律师可以查阅并披露公司雇员人数(建议5人以上)、姓名、职位、最高学历、兼职单位、是否合格以及劳动合同的签订情况。或其员工,基金业协会暂时没有注意到它。作者的团队也顺利通过了审计,没有披露社会保障金的状况。
    
     操作律师需要核实公司的注册地址和实际业务地址是否一致。作者认为,即使注册地址和实际营业地址不一致,也可以在访问公司实际办公室,书面审查其租赁合同的基础上予以披露。
    
     律师根据审计报告或现场核查结果,可以披露公司目前净固定资产或固定资产清单。
    
     根据私募基金经理拟申请的不同类型的私募基金管理业务,需要建立不同的内部管理制度。
    
     (1)拟建的私募股权基金管理制度包括但不限于:风险管理系统、内部控制管理系统、操作风险控制系统、信息披露管理系统、内幕交易预防与控制系统、投资管理。NT制度、员工个人交易制度等:合格投资者风险披露制度
    
     (2)证券私募股权基金管理建议体系包括但不限于:风险管理系统、内部控制管理系统、操作风险控制系统、信息披露管理系统、内幕交易预防与控制系统、投资法力。创业系统、员工个人交易系统等合格投资者风险披露系统凭证申报系统、基金托管和外包业务管理系统。
    
     (3)对于私募股权基金和证券基金两种类型的管理,建议在不同的业务类型之间建立风险隔离系统和资本隔离系统。
    
     除了检查制度的建立,律师还需要检查和披露公司的组织结构、部门职责和人员配备,分析公司现有的组织结构和人员配备是否符合上述制度的内容,针对私募股权投资基金管理业务和运营的需要,作者建议公司设立的部门包括但不限于wiND控制部、投资部(也从事股权和证券)和管理部门。
    
     运营律师需要核实私募股权基金经理是否与其他机构签订了基金外包服务协议,并说明其外包服务是否存在潜在风险。从协议当事人的资格、意思表示的真实性和内容的合法性三个方面进行阐述。作者还询问了外包服务机构是否已经向中国证券投资基金协会提出申请,以综合判断上述外包服务协议是否具有潜在风险。在管理业务方面,笔者建议将股份登记、估价会计和信息系统外包给第三方专业基金外包服务机构。
    
     根据基金行业协会第4号文件中对各类私募基金经理高级管理人员的要求和有关问题和答案(4),律师需要核实姓名、最高学历、学位证书、工作。公司高级管理人员的经验、资质、工作文件、兼职工作,并公开发表意见。就该司高级管理人员的岗位设置是否符合基金行业协会的要求,是否资深发表法律意见。经理人已取得基金从业人员的资格,是否从事合规风管人员从事投资业务,是否违反沉默期。
    
     具体而言,首先,如果注册私募基金经理的高级管理人员尚未获得基金资格,高级管理人员承诺在2016年12月31日之前获得该资格,而新注册私募基金经理的高级管理人员必须已经获得该基金资格。高级管理人员基金资格认定,应当按照基金业协会颁发的《基金从业资格审查通知》的有关规定和有关登记事项的答复确定。第三,基金行业协会不反对高级管理人员兼职工作,但是由于风控职位的特殊性,为了避免利益冲突,一般建议双方都进行风控。以及风能控制、投资和投资。
    
     对于私募基金经理的遵从和诉讼,建议律师登陆国家企业信用信息公开系统、私募基金经理宣传平台、中国执行信息公开网、中国信用网站、证券。以及期货市场信用记录查询平台、企业调查网站、中国司法文件网、深圳、法院在线诉讼服务平台等相关网站进行查询,并根据实际查询结果发表法律意见。
    
     法律意见的内容应当与私人基金管理人在私募基金登记备案制度中提供的信息相一致。根据基金行业协会的反馈意见,如果系统提供的信息与尽职调查不一致,处理律师应在法律意见书中作出特别声明。首先,我将总结可能的信息不一致性。具体操作如下:
    
     (1)在法定代表人、实际控制人和控股股东不一致的情况下,公司应当进行重大变更,并对重大变更提出专门的法律意见。
    
     (二)员工人数、系统文件、章程、合营协议、附属机构、办公地址不一致的,公司应当在系统管理员的年度信息更新中更新信息。如果由于管理员的年度信息更新栏的锁定而无法更新信息,公司需要签发承诺书进行系统管理。当信息更新栏再次打开时,及时更新相关信息。
    
     (三)非控股股东、高级管理人员(法定代表人除外)、营业执照代码、实收资本、注册地址、经营范围、控制图等内容不一致的,公司应当按照m的更新对相应的栏目进行变更。Ajor系统的项目。
    
     (4)如果办公地址不一致,公司还可以修改系统账户管理下的基本信息栏。
    
     其次,特别要注意的是,在作出差异陈述时,主管律师应将上述法律意见中披露的信息与我在系统中的登记信息中所显示的信息进行比较。对于重要事项的更新审查和行政人员提交法律意见时未获批准的年度信息更新,也应作出不同解释。
    
     在实践中,能够同时通过基金行业协会的审查和验证的法律意见可以说是罕见的。面对基金行业协会的反馈,如何正确处理这些反馈成为律师们需要研究的问题,以便减少协会的反馈次数,尽快完成对私募基金经理人的登记。笔者根据自己的业务经验,总结了常见的反馈问题和对策:
    
     1。关于关联方与关联方的交易。通过对管理人的《审计报告》进行书面审查,取得管理人和关联方出具的关联交易确认文件后,进行相关验证。发布法律意见书。
    
     2、申请机构的风险管理和内部控制制度。通过对内部管理体系的决策文件、内部管理体系和内部组织结构图的书面审查,确立了内部管理体系的主要内容。在对经理的财务主管进行访谈后,对内部管理系统的实际实施情况进行总结,包括部门职能、人员配置等。组织职能和人员编制制度,发表关于建立上述制度是否符合组织现有组织结构和人员编制、是否能够满足组织运行的实际需要以及是否具有有效实施的现实依据和条件。
    
     4、制度与信息不一致。自法律意见书签发之日起,核实应当在私人电子信箱的基本数据中,明确管理人提供的信息与原法律意见书披露的信息的区别。股权基金登记备案制度,说明产生差异的原因,并使管理者承诺变更信息。
    
     根据文件4的规定,申请变更控股股东、变更实际控制人、变更法定代表人执行合伙人等重大事项的登记私募股权基金经理,中国基金业协会应当提交《关于私募基金经理重大事项变更的特别法律意见》。该书结合本人的经营经验,对需要查阅、披露的事项进行总结,发表结论性意见。他对重大变化的特别法律意见如下:
    
     经营性律师变更程序是指变更是否履行了相应的法律程序,需要对变更的原因和过程进行专门阐述,而不是简单地描述变更的结果。在核实和核实的基础上,主管律师对上述法律程序是否合法、有效,以及是否会对经理的继续经营产生实质性影响作出结论性意见。
    
     律师可以通过以下方式核实变更后的控股股东、实际控制人和新联营公司的基本信息、是否注册为私募股权基金经理、未注册的原因以及公司与关联方之间的关联交易采用笔试、网上查询等方式,变更法定代表人的基本信息。信息、简历、基金从业资格、合规和诚信等,并发表相关法律意见。
    
     根据公司的确认和核实,建议律师按照《信息披露管理条例》的有关规定,向投资者披露公司是否履行了信息披露义务。关闭私人投资基金与基金合同的约定。
    
     应当特别注意注册私募股权基金经理变更控股股东、实际控制人、法定代表人执行合伙人等重要事项,在发布特别法律前,应当向工商登记。意见,并最终申请制度的重大变化。
    
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